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Leading Cases

¿El que golpea primero golpea más fuerte?

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El Desafío

Un dicho bastante popular reza que “el que golpea primero golpea más fuerte”. La traducción de ello en el lenguaje del ecosistema de la contratación pública sería “quien resuelve primero el contrato tiene mayores chances de ganar”. Pero ¿es esto cierto? Nos permitimos hacer este análisis trayendo a colación un caso en que cual intervenimos como abogados patrocinantes.

Contexto de la Disputa

El Contratista solicitó varias ampliaciones de plazo debido a demoras que, según su argumento, no le eran imputables, como las indefiniciones técnicas del sistema eléctrico y otros problemas en el expediente técnico proporcionado por la Entidad. Esta, por su parte, declaró improcedentes estas solicitudes y decidió resolver el contrato unilateralmente, alegando que el Contratista no había cumplido con el plazo de la obra.

El Contratista, en respuesta, también resolvió el contrato por su parte, argumentando que la resolución de Entidad era indebida y que no se habían subsanado los problemas técnicos señalados.

La Entidad, a su turno, argumenta que habiendo resuelto el contrato primero, ya no es posible resolverlo. Un argumento del tipo “aquello que ya está muerto no puede volver a morir”, que es una estrategia que hemos visto con bastante frecuencia.

Análisis del Tribunal Arbitral

El Tribunal Arbitral, en su análisis, considera que la Entidad está en incumplimiento de ciertas obligaciones esenciales, y en tal medida descartó la resolución de la Entidad y procedió a evaluar la resolución del Contratista, encontrándola finalmente procedente. Este laudo es relevante porque demuestra que no siempre el que golpea primero golpea más fuerte. Si bien es imposible generalizar desde un caso concreto, lo cierto es que la ley le otorga más herramientas de resolución a la Entidad que al Contratista. Por ende, éste último debe analizar cuidadosamente cómo emplear sus reducidas herramientas legales de resolución. Apresurarse a una resolución contractual no parece a primera vista la mejor estrategia.
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