Una controversia en un contrato NEC escala a arbitraje cuando los mecanismos de gestión contractual y de solución de controversias previstos en el contrato, como el Dispute Adjudication Board (DAB), no logran cerrar en su totalidad un desacuerdo entre las partes.

Llegado ese punto, además de definir la posición jurídica, hay que ordenar la ruta contractual, preservar evidencia y decidir sobre lo urgente.

1. Delimitar qué está realmente en controversia

Plazo, eventos compensables, penalidades, garantías, resolución y efectos económicos pueden estar relacionados, pero no siempre conviene discutirlos al mismo tiempo.

Definir con precisión qué se busca preservar o resolver evita que la controversia crezca sin necesidad.

2. Revisar la ruta contractual antes de escalar

Antes de actuar, hay que revisar qué exige el contrato: notificaciones, plazos, decisiones previas y la etapa ante el DAB.

Saltarse un paso de esa secuencia puede generar problemas en arbitraje.

3. Separar la urgencia del fondo

Si hay un riesgo inmediato, como la ejecución de una garantía o la aplicación de penalidades, lo primero es proteger la posición contractual sin intentar resolver todavía el fondo.

La pregunta cambia de “quién tiene razón” a “qué debemos preservar mientras se resuelve el fondo”.

4. Integrar al equipo técnico del contratista desde el inicio

Los argumentos jurídicos dependen de la información que genera la obra. Aquí es sumamente importante una correcta gestión del contrato.

Cronogramas, valorizaciones, comunicaciones, eventos compensables, cambios, defectos y registros de obra son el núcleo de la evidencia, y el equipo técnico es quien mejor los conoce.

5. Preparar el arbitraje desde la etapa ante el DAB

Lo que se plantea y decida ante el DAB puede ser un insumo sumamente relevante para un eventual arbitraje.

Cada decisión debe tomarse pensando en la posición que se defenderá ante el tribunal arbitral.

Checklist antes de iniciar un arbitraje en un contrato NEC:

• ¿Está delimitado qué se llevará al arbitraje y qué no?
• ¿Se cumplieron las notificaciones, los plazos contractuales y la etapa ante el DAB?
• ¿Existe algún riesgo inmediato que requiera protección mientras se resuelve el fondo?
• ¿El equipo técnico del contratista ha reunido la evidencia que sostendrá la posición en el arbitraje?
• ¿Lo actuado ante el DAB protege la posición que se defenderá en el arbitraje?

Reflexión CAI

La controversia se hace visible con desacuerdos sobre eventos compensables, penalidades, ejecución de una garantía o resolución contractual, pero la posición para enfrentarla se construye mucho antes.

En contratos NEC, ordenar la ruta, preservar la evidencia y distinguir entre urgencia y fondo marca la diferencia en el resultado de la controversia.

¿Tu empresa está preparada para afrontar un arbitraje derivado de un contrato NEC?

Conversemos sobre cómo evaluar la ruta contractual y proteger la posición de tu empresa ante una controversia.